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文:張恒 律師 上海(hǎi)遠業律師事務所 合夥人
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一
問題與風險
對於新招聘了保潔阿姨,很多用人單位都會遇到如(rú)下問題:
a、應該簽訂勞動合同還是勞務合同?不簽訂合同可以吧?
b、繳社(shè)保成(chéng)本太(tài)高了,購買一(yī)份意外(wài)傷害險就可以了吧?
c、阿姨已經退休了,來公司上班有何風險?
畢竟保潔(jié)並非(fēi)關鍵崗位,工資(zī)不高,工作也沒什麽技術(shù)含(hán)量,不(bú)會引(yǐn)起HR重視,所以很多用(yòng)人(rén)單(dān)位僅簡單的簽訂一份勞務合(hé)同甚至不簽合同,保險(xiǎn)從不購買(mǎi)。對(duì)此,筆者認為,這些(xiē)做法均(jun1)屬於用工的常見誤區,存在如下法律風險:
1、未簽訂書麵(miàn)勞動合同,應支付雙(shuāng)倍工資風險。
雖(suī)然保潔屬於邊緣化工作崗位,若受(shòu)用人單位管理,提供對價勞(láo)動,按公司製度行事,公司支付報酬,則屬於勞動關係,用人單位應依法簽訂書(shū)麵勞動合同,未簽訂書麵勞(láo)動合(hé)同則會麵臨支付雙倍工資的(de)法律風險。
2、較高的工傷、疾病醫療風(fēng)險。
保潔崗位雖薪資不高,但如若發生工傷事故,賠償(cháng)責任(rèn)和一般員工基本無(wú)異,且保(bǎo)潔阿姨(yí)年齡偏大,上擦下拖,勞動強度不(bú)低,上下班多騎電動自行車(chē),具有一(yī)定危險係數,故發生工傷或(huò)疾病概率較高,在未(wèi)購買(mǎi)保險情況下,公司承擔責任(rèn)極重。
3、即使保潔阿姨已辦理退休領取養老金,與用人單位建立勞務關(guān)係,但若在工作中(zhōng)受傷,用人單位作為雇主,也(yě)應承擔人身(shēn)損害賠償責任。
二(èr)
常見用工方式(shì)
目前常見的用工方式有三種:
1、直接聘用;
優點:保證服務(wù)質量,服從該公司管理(lǐ);
缺點:勞動關係,繳納社保,管理及支出成本較高。
2、與保潔公司簽訂服(fú)務合同,由保潔公司委派人員提供保(bǎo)潔服務;
優點:無須管理,不滿意可以隨時(shí)更換,甚至解約,保(bǎo)障質量;
缺點:保潔公司多外空殼,無法保障員工權益,發生糾紛(fēn)時(shí)員工常將矛頭指向甲方。
3、外包給個人,與個人(rén)簽訂外包協議。
有點:服務靈活,降(jiàng)低成本;
缺點:法律關係模糊,甚至被認定為勞動關係;員工發生受傷事故,公司作為雇主承擔責任(rèn),一般不建議使用這(zhè)類方式。
三
律師建議
鑒於此,筆者結合相(xiàng)關法律(lǜ)法規及經驗,針對不同的用工特點,提出相關用工建議。
1、需長期在崗,按時提供勞動且(qiě)可隨時(shí)滿足保潔需求,服務質量要求(qiú)較高,如物業公司、辦公場所麵積較大的中大型企業等。
筆(bǐ)者建議:直接簽訂勞動合同,按規定繳納社(shè)保(bǎo)。若認為成本太高,可以外包(bāo),要求外包公司購買雇主責任險及商業醫療保險(xiǎn),隨時(shí)監督保險憑(píng)證。
理由:重點預防工傷、醫療及社(shè)保稽查風險。當然,若要求(qiú)保潔公司按規定購買社保,和本公司直接聘用成本(běn)相當,除非在意保潔公司的品牌、管理及(jí)服(fú)務質量,否則,要求保潔公司繳納社保不如本公司直接聘用。
2、用工靈活,早晚(wǎn)各提(tí)供保潔一次,工作時間較短,主(zhǔ)要適(shì)用於中小(xiǎo)微類企業。
筆者建議:非全日製用工,簽訂非全日製用工合(hé)同,工作時間每(měi)天不超過四小(xiǎo)時,每周(zhōu)不超過二(èr)十四(sì)小時,每十五天結薪一次,公司按規定單獨繳納工傷保險。
理由:靈活用工,可以隨時解除,無需補償,員(yuán)工(gōng)可(kě)兼職;隻需要(yào)購(gòu)買工傷保險,醫療費用包含(hán)在工資中,發(fā)生疾(jí)病員工自己解決。
3、已經達到退休年(nián)齡的保潔阿姨有(yǒu)何特殊?
若保潔阿姨達到法(fǎ)定(dìng)退休年齡且(qiě)在領取退休金,則與用(yòng)人單(dān)位不能(néng)建立勞動關係,也無(wú)法繳納社會保險,在發生工傷事故時,用人單位作為雇主(zhǔ)應承(chéng)擔人身損害賠償責任,故筆者一般(bān)不建議使用,若確(què)實迫於成本,可以考慮購買雇主責(zé)任險。
若(ruò)保潔阿姨達到法定退休年齡但未辦(bàn)理退休,則可以(yǐ)與用(yòng)人單位建立勞動(dòng)關係,此時要分情況處理。在上海,達到法定退休本地人員可以繼續繳納社保,用人單位按(àn)上述幾點建(jiàn)議操作即可,外來務工人員是否可以繼續繳納社保建議谘詢社保部門(mén)後(hòu)作出決定,可以繳納社保則參照上述建議,如(rú)不能繳(jiǎo)納,建議慎重用工,或者購買雇主責任險(xiǎn)。
四
雇主責任險與意外傷害險有何區別
雇(gù)主責任保險與人身意外傷害(hài)保險都是對人的身體與生命的保險,但兩者之間存在著根本的區別。首先,雇主責任險(xiǎn)的保險標的是(shì)雇(gù)主(zhǔ)賠償(cháng)責任,投保人和被保險(xiǎn)人都是雇主,在發生保險合同約定的保險事故時,雇主應當承擔的賠(péi)償責任由保險人代為承擔。而人身意外傷害(hài)險的直接(jiē)受益人為發生傷亡意外的包括雇員在內的人員,保險人向雇員賠(péi)付後,不能免除雇主的賠償責任。這是雇主責任(rèn)險與人身意外傷害險的最大的(de)區別。
由此可見,雇主責任險一定程(chéng)度上可以代替用人單位的工傷賠償責任,唯一缺點是(shì)賠付金額較低。而意外傷害險的受益人為員工,具(jù)有福利性特征,不能免除用人單位的工傷
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